商业秘密诉讼中的司法鉴定

唐青林


一、商业秘密案件中的司法鉴定
　　审判过程中遇到技术问题的通常解决途径通常是求助司法鉴定。侵犯商业秘密的案件很可能会涉及普通人无法解决的技术问题，因此不可避免地需要求助司法鉴定机构，借助鉴定人员的专门知识来解决“专门性问题”。
　　《全国人民代表大会常务委员会关于司法鉴定管理问题的决定》中提出，司法鉴定是指在诉讼活动中鉴定人运用科学技术或者专门知识对诉讼涉及的专门性问题进行鉴别和判断并提供鉴定意见的活动。
根据《中华人民共和国民事诉讼法》的规定，人民法院对专门性问题认为需要鉴定的，应当交由法定鉴定部门鉴定；没有法定鉴定部门的，由人民法院指定的鉴定部门鉴定。
　　因此，对于那些专门性问题，如涉及的专业技术图纸、工艺等类似信息是否具有公知性、是否具有实用性；被告获得、披露、使用的信息与原告享有的商业秘密是否相同或者实质相同等，有必要进行司法鉴定，利用司法鉴定人员的专业知识取得权威的结论。
　　但有些地方法院在审理涉及商业秘密案件时，委托鉴定机关对涉案信息“是否为商业秘密”进行司法鉴定。其实，是否是商业秘密是一个法律判断问题，应该由法院自行作出。北京市高级人民法院《关于审理反不正当竞争案件几个问题的解答（试行）》（京高法发[1998]73号）“13．能否委托鉴定部门鉴定信息是否构成商业秘密？答：某一信息是否构成商业秘密是在适用法律对事实进行认定后产生的结果，应由法院根据事实和法律作出判断，不宜委托鉴定部门鉴定。”
　　综上，办理商业秘密案件有时侯是需要司法鉴定的，但应当认真区分法律判断问题和需要司法鉴定的“专门性问题”。

　　二、商业秘密案件司法鉴定的范围
　　根据民事诉讼法，司法鉴定的对象是“专门性问题”。具体到涉及商业秘密的民事案件中，司法鉴定的范围主要包括两个方面：（1）权利人所诉被侵权的商业秘密是否为公知技术；（2）侵权人使用的商业秘密与权利人合法享有的商业秘密是否相同。
　　对此问题，尽管目前法律并未作出明确规定，但是根据《民事诉讼法》及相应司法解释，可以得出结论。此外，《河南省高级人民法院商业秘密侵权纠纷案件审理的若干指导意见（试行）》规定，人民法院决定委托鉴定后，应要求当事人明确鉴定的对象及其范围，主要包含权利人所诉被侵权商业秘密是否为公知技术，侵权人使用的技术与权利人商业秘密相同与否等。还应要求当事人在指定限期内提交完整的资料供鉴定使用，否则，承担鉴定结论对其不利的后果。
　　人民法院或原被告只能就专业技术事实提出鉴定委托，权利人的技术、经营信息是否构成商业秘密，被诉侵权人是否构成侵权等属于法律问题，不是委托鉴定的范围，应由人民法院依据专业知识，根据相关证据做出判断。

　　三、商业秘密案件中提出司法鉴定的主体
　　在我国的司法制度中，法官在诉讼中扮演中立的角色，法官一般不应主动提出委托司法鉴定，应先由当事人提出申请，法官再根据具体情况审查是否有鉴定的必要；也不应主动超越当事人申请的范围委托鉴定。当事人申请鉴定经人民法院同意后，由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员，协商不成的，由人民法院指定。
　　申请鉴定的一方当事人在人民法院指定的期限内无正当理由不预交鉴定费用或拒不提供相关材料，应当对该事实承担举证不能的法律后果。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（法释〔2001〕33号）第二十五条规定，当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。符合本规定第二十七条规定的情形，当事人申请重新鉴定的除外。对需要鉴定的事项负有举证责任的当事人，在人民法院指定的期限内无正当理由不提出鉴定申请或者不预交鉴定费用或者拒不提供相关材料，致使对案件争议的事实无法通过鉴定结论予以认定的，应当对该事实承担举证不能的法律后果。
　　一些地方高级法院对涉及商业秘密案件的司法鉴定问题作了具体规定。《河南省高级人民法院商业秘密侵权纠纷案件审理的若干指导意见（试行）》中提出，当事人申请鉴定的，人民法院应根据查明案件事实的需要审查决定鉴定与否。当事人的申请内容与其诉讼主张无关的，应予驳回。人民法院一般不应主动进行鉴定，也不应主动超过当事人申请的范围进行鉴定。负有举证责任的一方当事人不申请鉴定，人民法院应向其说明举证要求和法律后果，根据案情需要可依职权委托鉴定。

　　四、商业秘密案件司法鉴定后特定情况下允许申请重新鉴定
　　在审判涉及商业秘密侵权案件中，当事人对于鉴定结论存在异议，申请重新鉴定的，人民法院应根据具体情况，对确实属于法律规定的有必要重新鉴定的情况的，为了案件审判的顺利进行，保障当事人的合法权益，以及作出公正裁判，应当予以批准。而法院认为原鉴定主体、程序和内容都合法，鉴定结论合理，不需要重新鉴定的，驳回重新鉴定的申请。
　　最高人民法院关于印发《人民法院司法鉴定工作暂行规定》的通知第十四条规定，有下列情形之一需要重新鉴定的，人民法院应当委托上级法院的司法鉴定机构做重新鉴定：（一）鉴定人不具备相关鉴定资格的；（二）鉴定程序不符合法律规定的；（三）鉴定结论与其他证据有矛盾的；（四）鉴定材料有虚假，或者原鉴定方法有缺陷的；（五）鉴定人应当回避没有回避，而对其鉴定结论有持不同意见的；（六）同一案件具有多个不同鉴定结论的；（七）有证据证明存在影响鉴定人准确鉴定因素的。
　　《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（法释〔2001〕33号）第二十七条规定，当事人对人民法院委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定，提出证据证明存在下列情形之一的，人民法院应予准许：（一）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（二）鉴定程序严重违法的；（三）鉴定结论明显依据不足的；（四）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。
　　河南省高级人民法院关于印发《河南省高级人民法院商业秘密侵权纠纷案件审理的若干指导意见（试行）》的通知中提出，鉴定结论存在鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格、鉴定程序违法、鉴定结论明显依据不足、经过质证认定不能作为证据使用等情形的，当事人申请重新鉴定的，应予准许。
因此，我们认为，根据以上司法解释的规定，有下列情形之一的，当事人申请重新鉴定的，人民法院应当委托司法鉴定机构做重新鉴定。
（一）鉴定人不具备相关鉴定资格的；
（二）鉴定程序不符合法律规定的；
（三）鉴定结论与其他证据有矛盾的；
（四）鉴定结论明显依据不足的；
（五）鉴定材料有虚假，或者原鉴定方法有缺陷的；
（六）鉴定人应当回避没有回避，而对其鉴定结论有持不同意见的；
（七）同一案件具有多个不同鉴定结论的；
（八）有证据证明存在影响鉴定人准确鉴定因素的。
（九）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。

编者注：本文摘自北京市安中律师事务所唐青林律师主编的《中国侵犯商业秘密案件百案类评》（中国法制出版社出版）。唐青林律师近年来办理了大量侵犯商业秘密的民事案件，为多起涉嫌侵犯商业秘密罪提供辩护，在商业秘密法律领域积累了较丰富的实践经验，欢迎切磋交流，邮箱：lawyer3721@163.com，电话：13910169772。

陕西省铜川市人民政府


铜川市人民政府令第8号



　　《铜川市食品卫生管理办法》已经市政府同意，现予以发布施行。


　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　市长：冯新柱
　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二○○八年一月二十二日

铜川市食品卫生管理办法

　　第一条　为保证食品卫生，防止食品污染和有害因素对人体的危害，保障人民身体健康，增强人民体质，根据《中华人民共和国食品卫生法》（以下简称《食品卫生法》）和国务院《关于进一步加强食品安全的决定》等有关法律、法规的规定，结合我市实际，制定本办法。
　　第二条　凡在本市行政区域内从事食品生产经营的，都必须遵守本办法。
　　本办法适用于一切食品、食品添加剂、食品容器、包装材料和食品用工具、设备、洗涤剂、消毒剂，也适用于食品的生产经营场所、设施、有关环境。
　　第三条　市卫生行政主管部门负责全市食品卫生监督管理工作，区县卫生行政主管部门负责本行政区域内食品卫生监督管理工作。
　　市食品药品监管部门负责对食品安全的综合监督、组织协调和依法组织查处重大事故，按照责权一致的原则，建立食品安全监管责任制和责任追究制；农业部门负责初级农产品生产环节的监管；质检部门负责食品生产加工环节的监管；工商部门负责食品流通环节的监管；卫生部门负责餐饮业和食堂等消费环节的监管。
　　第四条　食品应当无毒无害，符合应当有的营养要求和国家卫生标准，具有相应的色、香、味等感官性状。
　　第五条　禁止生产经营下列食品：
　　（一）腐败变质、油脂酸败、霉变、生虫、污秽不洁、混有异物或其他感官性状异常，可能对人体健康有害的；
　　（二）含有毒、有害物质或者被有毒、有害物质污染，可能对人体健康有害的，如河豚鱼、毒蘑菇、织纹螺等含有毒有害的动植物食品与掺入罂粟壳等有毒、有害物质的食品；
　　（三）含有致病性寄生虫、微生物的，或者微生物毒素含量超过国家限定标准的；
　　（四）未经兽医卫生检验或者检验不合格的肉类及其制品；
　　（五）病死、毒死或死因不明的禽、畜、兽、水产等及其制品；
　　（六）容器包装污秽不洁、严重破损或运输工具不洁造成污染的；
　　（七）掺假、掺杂、伪造，影响营养、卫生的；
　　（八）用非食品原料加工的，加入非食品用物质的或者将非食品当作食品的；
　　（九）用非食用化学物品浸泡水产品、畜禽产品或者注水的肉类、家禽、水产品；
　　（十）超过保质期限的；
　　（十一）含有未经国务院卫生行政部门批准使用的添加剂或者超过标准使用添加剂的；
　　（十二）使用高毒、高残留农药或者农药残留量超过国家规定标准的；
　　（十三）加药的食品，但是按照传统既是食品又是药品的作为原料、调料或者营养强化剂加入的除外；
　　（十四）未经国家卫生部批准的新资源食品；
　　（十五）无卫生许可证生产的食品；
　　（十六）未按规定进行检验或者检验不合格的食品；
　　（十七）不符合国家卫生标准或者卫生管理办法的进口食品；
　　（十八）为防病等特殊需要，国家卫生部或者省、市人民政府专门规定禁止出售的食品；
　　（十九）其他不符合食品卫生标准和卫生要求的。
　　第六条　食品生产加工单位通用卫生要求：
　　（一）生产加工场所内外环境清洁，远离粪堆（缸）、厕所、垃圾存放场所等污染源20米以上；
　　（二）生产加工场所应有良好的采光、照明、通风和有效的防蝇、防尘等设施；
　　（三）设置运转良好的清洗、洗手、消毒、更衣等卫生设施；
　　（四）从业人员上岗操作时应穿戴清洁工作衣帽，保持手部清洁；接触直接入口食品人员应第二次更换工作衣帽、戴口罩。从业人员不得戴戒指等手饰上岗，不得在加工场所吸烟；
　　（五）食品生产加工所用的原、辅料和食品添加剂、营养强化剂、接触食品的容器包装材料，以及食品用洗涤剂和消毒剂应当符合卫生标准和卫生要求；
　　（六）具有与生产加工规模相适应的原料存放、粗加工、半成品、成品等室、仓库以及合理的工艺流程；
　　（七）厂房或加工场所地面应由防水、不吸潮、可洗刷的材料建造，具有一定坡度，易于清洗，并有良好的污水排放系统；
　　（八）墙体须有1.5米以上的瓷砖或其他防水、防潮、可清洗的材料制成的墙裙；
　　（九）生产（加工）用水必须符合生活饮用水标准；
　　（十）定型包装的成品或按规定要求检验合格方能出厂销售的食品，必须按照国家有关卫生标准检验合格后方可出厂；
　　（十一）食品运输工具保持整洁卫生，运输过程应防止食品污染；
　　（十二）贮藏食品或食品原料的仓库应当通风干燥，不得存放有毒、有害物品及其他杂物；贮藏的食品或食品原料距离地面不得少于30厘米，距离墙壁不得少于10厘米，并应设架分类存放。
　　第七条　食品经营企业除禁止销售本办法第五条规定的食品外，还禁止销售下列食品：
　　（一）无产品名称、无厂名和厂址、无生产日期和保质期的食品；
　　（二）无中文标识的进口食品；
　　（三）非保健食品冒充保健食品以及保健食品夸大保健作用或宣传疗效的食品。
　　第八条　食品经营企业采购食品应向供货方索取食品卫生许可证和该产品的检验（检疫）合格证。
　　第九条　经营非定型包装的直接入口食品，应有清洁外罩等防蝇、防尘设施。销售时，从业人员应穿戴工作衣帽，保持手部清洁，并使用专用取货工具，附带清洁无菌的包装材料，货款分开，防止食品污染。
　　第十条 食品经营企业的仓储应设专用的库、架，各类食品应隔墙离地分类存放，先进先出；场所应有相应的防潮、防霉、防蛀、防鼠或其它防虫害的设施；不得存放与食品无关的其它物品；须冷冻、冷藏的食品，存放场所应符合相应的温度条件。
　　第十一条　食品经营企业运输食品的工具应专用，并保持清洁，防止食品污染。
　　第十二条　餐饮服务业通用卫生要求：
　　（一）饮食作业场所和周围环境要保持清洁，作业场所必须远离粪堆（缸）、厕所、垃圾堆放场所等污染源25米以上，并有防蝇、防尘等设施。操作间的最小使用面积不得小于8平方米；
　　（二）饮食业经营者采购的食品必须符合国家有关卫生标准和要求；
　　（三）饮食业贮存食品的场所、设备应当保持清洁，无霉斑、鼠迹、苍蝇、蟑螂，并禁止存放有毒有害物品和个人生活用品。食品应当分类、分架、隔墙离地存放，并定期检查；
　　（四）必须保证食品原料或半成品的卫生质量，发现超过保质期、腐败变质或含有毒有害物质的应及时处理，不得使用或销售；
　　（五）生、熟食品分开贮存，生、熟食品加工的用具、容器要分开，并要有明显标志，可直接入口的或半成品食品盛放应有防蝇、防尘等设备；烹饪后至食用前需要较长时间存放的食品，应当在10℃以下或者60℃以上的温度下储存；
　　（六）严禁重复使用一次性餐饮具，不得使用无卫生证可生产和未经检验或检验不合格的一次性餐饮具、餐巾、餐纸等产品；
　　（七）餐饮具使用前必须彻底清洗、消毒，符合国家有关卫生标准，同时还应符合下列卫生要求：
　　1、洗刷餐饮具必须要用有明显标记的专用水池，不得与用于清洗蔬菜、肉类等其他水池混用；
　　2、洗涤、消毒餐饮具所使用的洗涤剂、消毒剂必须符合国家有关食品用洗涤剂、消毒剂的卫生标准和要求；
　　3、消毒后的餐饮具必须贮存在餐饮具专用保洁柜内备用，贮存柜上应有明显标记。
　　（八）禁止使用非食品用包装材料包装食品；
　　（九）食品从业人员必须做到：工作前洗手，勤剪指甲，勤理发；上岗时穿戴清洁工作衣帽，不吸烟，不戴手饰；
　　（十）饮用水质应符合国家生活饮用水卫生标准。
　　第十三条　食品生产经营企业新建、改建、扩建工程和食品集市贸易场所的选址、设计，应当符合卫生要求。其设计审查和工程验收，召集单位应当通知卫生行政部门参加。
　　第十四条　举办临时食品集市，举办者应向所在地卫生行政部门报送参展单位（户）和食品的相关资料，并协助卫生行政部门进行监督管理。
　　第十五条　食品生产经营者必须先取得卫生行政部门发放的卫生许可证，方可向工商行政管理部门申领营业执照。未取得卫生许可证的，不得从事食品生产经营活动。
　　卫生许可证应悬挂上墙，易于查看。
　　第十六条　食品生产经营人员（包括临时工作人员），每年必须进行健康检查。健康检查由区县级以上卫生行政部门指定的有资质的医疗卫生机构负责实施。食品生产经营人员必须按照　　国家和省级卫生行政部门的规定，接受食品卫生知识和食品卫生法律、法规知识的培训并经考核合格后，方可从事生产经营工作。
　　患有痢疾、伤寒、病毒性肝炎等消化道传染病者（包括病原携带者）和活动性肺结核、化脓性或渗出性皮肤病以及其他有碍食品卫生的患病人员，不得从事直接入口食品的工作。
　　第十七条　食品生产经营单位应当建立本单位的食品卫生管理制度，配备专职或兼职的食品卫生管理人员，对其生产经营的食品进行管理。
　　第十八条　区县级以上卫生行政部门应当秉公执法，实行行政执法责任制，建立健全巡回监督检查和监督监测制度，加强对食品和食品用产品的检查、监测，并及时公布检查、监测结果。
　　第十九条　区县级以上卫生行政部门应当建立健全食品卫生监督举报制度，公布举报电话。
　　第二十条　区县级以上卫生行政部门设立食品卫生监督员。食品卫生监督员由符合国家和省卫生行政部门规定条件的专业人员担任，由同级卫生行政部门发给证书。
　　食品卫生监督员应当严格遵守法律、法规的有关规定，切实履行食品卫生监督职责。
　　第二十一条　为有效防止食物中毒事件的发生，可以实行大型聚餐申报制度，由各区县人民政府结合本地实际，制定相应管理办法。
　　第二十二条　食物中毒或其它食源性疾患的防治，应当纳入乡（镇）政府、街道办事处社会综合管理目标考核内容。
　　第二十三条　发生食物中毒的单位和接收病人进行治疗的单位应当采取抢救措施，并根据国家有关规定及时向当地卫生行政部门报告。
　　各级卫生监督机构负责食物中毒的现场调查和控制；疾病预防控制中心负责样品的检验并协助现场调查；医疗单位应当协助调查。
　　第二十四条　城乡从事大型聚餐的厨师必须取得健康合格证明和食品卫生知识培训考核合格证明后方可从业，并在区县以上卫生监督机构建立备查档案，由其所在地的乡（镇）政府、街道办事处、村委会（居委会）协助做好管理工作。
　　第二十五条　违反本办法生产经营所禁止的食品，按照《食品卫生法》第四十二条规定予以处罚。
　　生产经营不符合卫生标准的食品，造成食物中毒事故或其它食源性疾患的，按照《食品卫生法》第三十九条规定予以处罚。
　　第二十六条　违反本办法食品生产经营过程不符合卫生要求的，按照《食品卫生法》第四十一条规定予以处罚。
　　第二十七条　违反本办法未取得卫生许可证从事食品生产经营活动的，按照《食品卫生法》第四十条规定予以处罚。
　　第二十八条　违反本办法食品生产经营人员未取得健康证明而从事食品生产经营活动的，或患有疾病不得接触直接入口食品的生产经营人员不按规定调离的，按照《食品卫生法》第四十七条规定予以处罚。
　　第二十九条　食品卫生监督管理人员滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊、不履行职责，造成重大事故，构成犯罪的，依法追究刑事责任；不构成犯罪的，给予行政处分。
　　第三十条　本办法下列用语的含义是：
　　食品经营企业（行业）：是指从事食品成品、半成品、原料销售服务的农贸（菜）市场、粮油批发市场、食品商行（超市）、副食品店（包括仓储）等销售服务企业（行业）。
　　大型聚餐：是指城乡居民自行举办的、就餐人数为50人以上的集体聚餐。
　　第三十一条　酒类、调味品、粮油、肉品屠宰、糕点、冷饮与饮料、乳与乳制品、豆制品、熟肉制品、炒货制品等生产加工过程的特殊卫生要求由市卫生行政部门另行公布。
　　酒家或酒店、快餐或小炒、早点、茶座、熟食零售、街头食品等餐饮服务业的特殊卫生要求由市卫生行政部门另行公布。
　　第三十二条　本办法由铜川市卫生局负责解释。
　　第三十三条 本办法自发布之日起施行。